KÖZBESZERZÉSEK TANÁCSA KÖZBESZERZÉSI DÖNTŐBIZOTTSÁG (5751)
1024 Budapest, Margit krt. 85.
Ikt.sz.: D.279/14/2002.
Tárgy: a Magyar Építő Rt. kérelmező jogorvoslati kérelme Balatonboglár Város Önkormányzata ajánlatkérő közbeszerzési eljárása ellen.
A Közbeszerzési Döntőbizottság (a továbbiakban: Döntőbizottság) a Közbeszerzések Tanácsa nevében meghozta az alábbi
HATÁROZAT-ot:
A Döntőbizottság a Magyar Építő Rt. (1149 Budapest, Pillangó u. 28., képv.: dr. Tarjáni Ilona ügyvéd, 1149 Budapest, Pillangó u. 28., a továbbiakban: kérelmező) kérelme alapján indult jogorvoslati eljárásban, melyet a Balatonboglár Város Önkormányzata (8630 Balatonboglár, Erzsébet u. 11., képv.: dr. Halmos Gábor ügyvéd, 7400 Kaposvár, Bajcsy-Zs. u. 14/A., a továbbiakban: ajánlatkérő) "Balatonboglár, Gaál Gaszton utcai 1265/16 hrsz. alatti területen felépítendő szabadidő- és sportcentrum kivitelezési munkái" tárgyú közbeszerzési eljárása ellen nyújtott be, a kérelmező jogorvoslati kérelmének helyt ad és megállapítja, hogy ajánlatkérő megsértette a közbeszerzésekről szóló - többször módosított - 1995. évi XL. törvény (továbbiakban: Kbt.) 24. § (2) bekezdését, és ezért ajánlatkérőt 1 000 000 Ft, azaz egymillió forint pénzbírsággal sújtja.
A Döntőbizottság kötelezi ajánlatkérőt, hogy a közbeszerzési eljárás során a részvételi felhívás 9. a) pontjának 2. francia bekezdésében a 2001. évi mérleg tekintetében megfogalmazott feltételek hiányára nem alapozhatja a részvételi jelentkezések érvénytelenségének megállapítását.
A Döntőbizottság kötelezi ajánlatkérőt, hogy a bírságot a határozat kézhezvételétől számított 15 napon belül a Közbeszerzések Tanácsa MNB 10032000-01720361-00000000 bankszámlájára fizesse be.
A Döntőbizottság kötelezi továbbá ajánlatkérőt, hogy a kérelmező részére a határozat kézhezvételétől számított 15 napon belül 150 000 Ft, azaz egyszázötvenezer forint igazgatási szolgáltatási díjat fizessen meg.
A határozat ellen fellebbezésnek helye nincs. A határozat felülvizsgálatát, annak kézhezvételétől számított 15 napon belül keresettel a Fővárosi Bíróságtól lehet kérni. A keresetlevelet a Fővárosi Bírósághoz címezve, de a Döntőbizottsághoz kell benyújtani.
INDOKOLÁS
A Döntőbizottság a rendelkezésére bocsátott iratok, a felek nyilatkozatai alapján az alábbi tényállást állapította meg.
Ajánlatkérő 2002. április 24. napján, a Közbeszerzési Értesítő (K. É) 17. számában közzétett részvételi felhívással, nyílt előminősítési közbeszerzési eljárást indított a rendelkező részben részletezett beszerzés tárgyában.
Ajánlatkérő a részvételi felhívás 9. a) pontjában a "a résztvevők pénzügyi, gazdasági és műszaki alkalmassága igazolására kért adatok és tények" között, 2. francia bekezdésben előírta, hogy csatolni kell a 2000., 2001. évi cégbíróságon érkeztetett mérleget és eredménykimutatást, a mérlegadatokra vonatkozó nyilatkozatot másolatban.
Ajánlatkérő a részvételi felhívás 12. "Egyéb információk" pontjának 2. francia bekezdésében az alábbiakat rögzítette:
"Az ajánlatkérő, hivatkozással a Kbt. 43. § (5) bekezdésére, felhívja a részvételre jelentkezők figyelmét, hogy a Kbt. 43. § (4) bekezdés szerinti hiányok pótlására nem biztosít hiánypótlási határidőt."
A részvételi felhívás 6. a) pontjában foglaltak szerint a részvételi jelentkezés határideje (a hirdetmény közzétételét követő naptól számított 26. nap 10.00 óra; amennyiben ez a nap nem munkanap, akkor az azt követő első munkanap 10.00 óra) 2002. május 21. volt. Részvételi jelentkezési határidőre 14 jelentkezés került benyújtásra. Ajánlatkérő a felhívásban megadott időpontban 2002. május 21-én felbontotta a jelentkezéseket.
Kérelmező 2002. május 17. napján jogorvoslati kérelmet nyújtott be a Döntőbizottsághoz. Kérelmező sérelmezi az ajánlatkérő által közzétett részvételi felhívás 9. a) pontjának 2. francia bekezdését, amely megköveteli a 2001. évi cégbírósági érkeztetőbélyegzővel ellátott mérleg csatolását. Kérelmező előadta, hogy a felhívás tartalmának megismerését követően megkereste ajánlatkérőt azzal, hogy figyelembe véve a számviteli törvény szabályait a mérleg elkészítésére vonatkozóan, a felhívásban megadott jelentkezési határidőre, 2002. május 21-re csak tájékoztató jelleggel tudja csatolni 2001. évi mérlegadatait.
Ajánlatkérő kérelmező levelére azt a tájékoztatást adta, hogy a jelentkezőknek a felhívás 9. a) pont 2. francia bekezdésében foglaltakat teljesíteni kell a részvételi jelentkezési határidőre.
Kérelmező álláspontja szerint ajánlatkérő a felhívás összeállításakor nem vette figyelembe a számviteli törvény vonatkozó rendelkezéseit, nem várható el egy Rt.-től, hogy egy közbeszerzési pályázat jelentkezési határidejéhez igazítsa a mérlegelfogadó közgyűlést, ugyanis a mérleg elfogadása a közgyűlés hatáskörébe tartozik, s ezt követően lehet nyilvánosságra hozni a mérlegadatokat és letétbe helyezni a cégbíróságon. Megítélése szerint ajánlatkérő megsértette a Kbt. 24. § (2) bekezdésében foglalt esélyegyenlőség alapelvét a 2001. évi mérleg csatolása vonatkozásában előírt feltételek meghatározásakor. Kérelmező előadta, hogy ajánlatkérőnek el kell fogadnia a pénzügyi alkalmasság igazolására a 2001. évi előzetes mérleget, vagy a részvételi jelentkezések leadását követően a felhívásban előírtak teljesítésére a 2001. évi mérlegre vonatkozóan lehetővé kell tenni - ellentétben a felhívás 12. pont 2. francia bekezdésével - hiánypótlást.
Kérelmező kérte a Döntőbizottságtól, hogy állapítsa meg a jogsértés megtörténtét, hívja fel ajánlatkérőt a jogsértés megszüntetésére.
Ajánlatkérő a jogorvoslati kérelme elutasítását kérte, annak megalapozatlansága okán, valamint az eljárás felfüggesztésének megszüntetését.
Álláspontja szerint a felhívás kérelmező által kifogásolt előírásával nem kerül sor az esélyegyenlőség megsértésére, valamennyi pályázó esetében ugyanazok a feltételek kerültek megállapításra. Kifejtette, hogy a felhívás összhangban van a számviteli törvény szabályaival is, így ez okból sem állapítható meg az esélyegyenlőség megsértése. A gazdasági év utolsó napjával ugyanis rendelkeznie kell a társaságoknak az éves beszámolóval és üzleti jelentéssel. A számviteli törvényben a mérleg cégbíróságnál történő letétbe helyezésének az üzleti év végétől számított 150 napon belül kell megtörténnie, tehát ezen időszakon belül a potenciális pályázók ezt megtehetik. Álláspontja szerint kérelmezőnek a pályázati kiírástól számítottan bőségesen lett volna ideje arra, hogy a cégformájára vonatkozó szabályok betartásával döntsön a 2001. évi mérlegről. Ajánlatkérő hivatkozott arra is, hogy a kérelmezőn kívül kifogás nem merült fel a felhívással kapcsolatban, valamint a beérkezett pályázatokból is kiderül, hogy nem egy társaság teljesíteni tudta a felhívásban előírt - kérelmező által vitatott - feltételt.
A Döntőbizottság 2002. május 23. napján ideiglenes intézkedéssel élt és D.279/5/2002. sz. alatt meghozott határozatával felfüggesztette a közbeszerzési eljárást, mivel a rendelkezésre álló iratokból alkalmazásának törvényi feltételeinek fennállása volt megállapítható.
A Döntőbizottság megállapította, hogy a kérelmező jogorvoslati kérelme alapos az alábbiak szerint:
A Döntőbizottságnak a kérelem keretei között abban a kérdésben kellett állást foglalnia, hogy sérül-e a közbeszerzési törvényben rögzített esélyegyenlőség biztosítását rögzítő alapelv, illetve a törvény egyéb rendelkezései azzal, hogy ajánlatkérő a 2002. május 21-i részvételi jelentkezési határidőre megkövetelte, hogy jelentkezők rendelkezzenek a cégbírósághoz benyújtott 2001. évi mérleggel.
A Kbt. 24. § (2) bekezdése alapján az ajánlatkérőnek biztosítania kell az esélyegyenlőséget az ajánlattevők számára. Ajánlatkérőnek az esélyegyenlőséget ajánlattevőnek a közbeszerzési eljárásban az egyes eljárási cselekmények tekintetében kell biztosítania. A közbeszerzési eljárásban eljárási cselekmény maga a felhívás tartalmának meghatározása is, így a részvételi felhívás tartalmának meghatározásakor is szem előtt kell tartani a Kbt. 24. § (2) bekezdésében rögzített alapelvet.
Ajánlatkérő a jelentkezők pénzügyi, gazdasági és műszaki alkalmasságára vonatkozóan a Kbt. 44. § (1)-(2) bekezdéseiben előírt igazolások és adatok csatolását írhatja elő, s e körben meghatározott adatok és tények kérését a Kbt. 44. § (7) bekezdésének első fordulata szerint ajánlatkérőnek - figyelemmel az ajánlattevő üzleti titokhoz fűződő érdekére - a közbeszerzés tárgyára kell korlátoznia.
A hatályos számviteli jogszabályok rendelkeznek a gazdálkodószervezetek könyvvezetési és beszámolási kötelezettségéről. E körbe tartozik a gazdálkodószervezetek által az üzleti év utolsó napjával, mint mérlegfordulónappal történő - a számvitelről szóló 2000. évi C. tv. (továbbiakban: Számv. tv.) 8. § (2) bekezdésben előírt forma betartása mellett - beszámolókészítési kötelezettség teljesítése. A beszámoló része az eredménykimutatás és kiegészítő melléklet, egyes esetekben az üzleti jelentés és a mérleg is.
A Számv. tv. 3. § (6) bekezdés 1. pontja a mérlegkészítés időpontjaként az alábbiakat határozza meg: "a mérleg egyes tételeihez kapcsolódóan meghatározott azon - az üzleti év mérlegfordulónapját követő - időpont, amely időpontig a megbízható és valós vagyoni helyzet bemutatásához szükséges értékelési feladatokat el lehet és el kell végezni."
A Számv. tv. 153. §-a meghatározza, hogy a jóváhagyására jogosult testület által elfogadott beszámolót az üzleti év mérlegfordulónapjától számított 150 napon belül kell letétbe helyezni a cégbíróságon.
A fent hivatkozott jogszabályok értelmében a Döntőbizottság álláspontja szerint téves ajánlatkérő előadása, miszerint a 150 napos határidő a nyilvánosságra hozatalra vonatkozik és a beszámolót a gazdasági év utolsó napjával, mint mérlegfordulónappal kell elkészíteni.
A vonatkozó szabályok szerint a mérlegnek, mint a beszámoló részének az üzleti év mérlegfordulónapját követő 150 napon kell elkészülnie, ez a jelen közbeszerzéssel érintett társaságok esetén 2002. május 30. napja, ezt megelőző időszak a mérlegkészítés időszakát jelenti, amely körébe tartozik az elkészült beszámoló jóváhagyása és közzététele feladatának elvégzése is.
Ajánlatkérő részvételi felhívása a jogorvoslattal érintett közbeszerzésre 2002. április 24-én került közzétételre, amelyben a részvételi jelentkezések határidejét a közzétételt követő naptól számított 26. napban határozta meg (2002. május 21.) A potenciális jelentkezőknek tehát 26 nap állt rendelkezésre mindösszesen arra, hogy a mérlegelfogáshoz szükséges cselekményeit (felügyelőbizottság, taggyűlés, közgyűlés összehívása stb.) a felhívásban foglalt feltételek teljesítéséhez igazítsa, illetve módosítsa az előre meghatározott időpontokat. A gazdasági társaságokról szóló 1997. évi CXLIV. tv. (Gt. tv.) határozza meg a számviteli törvénynek megfelelő beszámoló elfogadásáról hozott döntés szabályait.
A Döntőbizottság megítélése szerint téves azon ajánlatkérői előadás, miszerint a felhívás közzétételétől bőséges idő állt volna rendelkezésre a jelentkezőknek a fent hivatkozott jogszabályi előírásoknak megfelelően elkészíteni és letétbe helyezni a beszámolót, annak érdekében, hogy a felhívásnak megfelelően érvényes jelentkezést nyújthassanak be.
A jelentkezési határidőre beérkezett 14 jelentkezőből 3 kivételével valamennyien 2001. évre vonatkozóan előzetes mérleget csatoltak jelentkezésükhöz. Ajánlatkérő által közzétett ajánlati felhívás tartalmának megvizsgálását követően megállapítható, hogy a részvételi felhívásban előírt formai követelmények és a törvény előírásainak következetes érvényesítése a közbeszerzési eljárás további szakaszában a 2001. évi cégbírósági érkeztetőbélyegző nélküli előzetes mérlegek a jelentkezők érvénytelenségét vonná maga után a Kbt. 52. § (2) bekezdés d) pontja alapján, mely döntést a felek nem is kifogásolhatnák joghatályosan.
A Döntőbizottság álláspontja szerint a fent hivatkozottak szerint és figyelembe véve a vizsgált közbeszerzési eljárásban az egyes eljárási cselekmények (hirdetmény közzététele, jelentkezési határidő) időpontjait, sérül a Kbt. 24. § (2) bekezdésében rögzített esélyegyenlőség elve, ha ajánlatkérő a részvételi felhívásában - figyelemmel az egyes eljárási cselekmények időpontjára - a jelentkezők pénzügyi alkalmasságára kért mérlegre vonatkozóan olyan feltételeket állít, amelyekkel a részvételi jelentkezés időpontjában a jelentkező gazdasági társaságoknak még nem kell feltétlenül rendelkeznie. A törvény által rögzített esélyegyenlőség alapelvének sérelmét eredményezi jelen ügyben a részvételre jelentkezővel szemben támasztott érvényességi feltétel (a cégbíróságon érkeztetett 2001. évi mérleg), mivel az indokolatlanul és szükségképpen - tekintettel a gazdálkodók beszámolási kötelezettségét meghatározó jogi szabályozásra - szűkíti a közbeszerzési eljárásban részt vevők körét.
A részvételre jelentkezők jelentkezéseiben szerepel a 2001. évi előzetes mérleg - a számviteli törvényben előírtaknak megfelelően elkészítetten -, amely alapján ajánlatkérő meg tudja ítélni a jelentkezők pénzügyi alkalmasságát. Megjegyzi a Döntőbizottság, hogy a részvételi felhívás 7. pontja szerint a részvételi szakasz eredményhirdetésére 2002. június 5. napján került volna sor, tehát a részvételi jelentkezések elbírálása időpontjában már valamennyi gazdálkodónak rendelkeznie kell a felhívásban megkövetelt cégbíróságnál letétbe helyezett mérleggel, így ha ajánlatkérő az alkalmasság kérdésében való döntéséhez elengedhetetlennek ítéli - bár erre vonatkozó indokokat ajánlatkérő az észrevételében nem adott elő -, úgy élve a Kbt. 44. § (8) bekezdésében adott lehetősséggel, még az eredményhirdetés időpontjáig is ellenőrizheti a mérlegadatok valódiságát, de a Kbt. 55. § (2) bekezdésére tekintettel nem hivatkozhat arra, hogy nem lenne képes megalapozott döntést hozni a részvételre jelentkezők szerződés teljesítésére való alkalmassága kérdésében.
Tekintettel a fent leírtakra a Döntőbizottság a rendelkező részben foglaltak szerint határozott és a Kbt. 88. § (1) bekezdés d) pontja alapján megállapította a rendelkező részben meghatározott jogsértés megtörténtét és az f) pont alapján bírságot alkalmazott, valamint a b) pont alapján ajánlatkérő döntését feltételhez kötötte, arra tekintettel, hogy a Döntőbizottság ezen jogkövetkezmény alkalmazásával is kiküszöbölhetőnek találta a megállapított jogsértést és a reparáció elvét szem előtt tartva biztosíthatónak találta az esélyegyenlőség elvének érvényesülését a közbeszerzési eljárás további szakaszában.
A Kbt. 88. § (4) bekezdése szerint a bírság mértéke a közbeszerzés értékének legfeljebb 30%-a, de legalább a jogsértő esemény elkövetésének időpontjában hatályos éves költségvetési törvényben meghatározott összeg.
A Magyar Köztársaság 2001-2002. évi költségvetéséről szóló 2000. évi CXXXIII. tv. 59. § (2) bekezdésében meghatározott legkisebb összeg 1 000 000 Ft.
Miután a Kbt. 88. § (1) bekezdés f) pontja alapján a törvény szabályait megszegővel szemben a Döntőbizottság köteles bírságot kiszabni, és a bírság összegének megállapításánál méltányosságból sem mehet a minimumösszeg alá, így a Döntőbizottság a bírság összegét a törvényi minimumösszegben állapította meg. A bírság összegének megállapításánál az eset összes körülményeit figyelembe véve alapvetően arra volt tekintettel a Döntőbizottság, hogy az alkalmazott jogkövetkezménnyel a megállapított jogsértés kiküszöbölésre került és a részvételre jelentkezőknek a közbeszerzési eljárásban történő részvételét a jogsértőnek ítélt előírás nem zárja ki, így a minimumot meghaladó bírság kiszabását nem találta indokoltnak.
A költségek viseléséről a Kbt. 88. § (1) bekezdés h) pontja alapján döntött.
A bírósági jogorvoslatot a Kbt. 89. § (1) bekezdése biztosítja.
Budapest, 2002. június 5.
Dr. Sárkány Izolda s. k., Székelyné Bihari Mária s. k.,
közbeszerzési biztos közbeszerzési biztos
Beckné Erdei Beáta s. k.,
közbeszerzési biztos
