KÖZBESZERZÉSEK TANÁCSA KÖZBESZERZÉSI DÖNTŐBIZOTTSÁG (5035)
1024 Budapest, Margit krt. 85.
Ikt.sz.: D.189/14/2003.
Tárgy: a Linde Gáz Magyarország Kft. és a Messer Hungarogáz Kft. jogorvoslati kérelme a BUS-OXY Kft. és a Debreceni Egyetem Orvos- és Egészségtudományi Centrum közbeszerzési eljárása ellen.
A Közbeszerzési Döntőbizottság (a továbbiakban: Döntőbizottság) a Közbeszerzések Tanácsa nevében meghozta az alábbi
HATÁROZAT-ot:
A Döntőbizottság a Linde Gáz Magyarország Rt. (9653 Répcelak, Carl von Linde u. l., képviseli: dr. Solt Anna ügyvéd, 1075 Budapest, Madách tér 3., és dr. Árvai Roland ügyvéd, 9700 Szombathely, Géfin Gyula u. 22.) és a Messer Hungarogáz Kft. (1044 Budapest, Váci út 117., képviseli: dr. Solt Anna ügyvéd, 1075 Budapest, Madách tér 3., a továbbiakban: kérelmezők) jogorvoslati kérelmét, melyet a BUS-OXY Egészségügyi Gázforgalmazó Kft. (1221 Budapest, Kanyargó u. 25., képviseli: dr. Maschefszky Etele ügyvéd, 1114 Budapest, Bocskai út 23. I/5.) ellen nyújtottak be elutasítja, a Debreceni Egyetem Orvos- és Egészségtudományi Centrum (4032 Debrecen, Nagyerdei krt. 98., nevében eljár: Euromedic Trading Kft. 1051 Budapest, Vörösmarty tér 1., a továbbiakban: ajánlatkérő) "palackos gázok és cseppfolyós oxigén beszerzése" tárgyú közbeszerzési eljárása ellen indított jogorvoslati eljárást - a kérelem visszavonása miatt - megszünteti.
A jogorvoslati eljárás során felmerült költségeiket a felek maguk viselik.
Az elutasító határozat ellen fellebbezésnek helye nincs. A határozat felülvizsgálatát, annak kézhezvételétől számított 15 napon belül keresettel a Fővárosi Bíróságtól lehet kérni. A keresetlevelet a Fővárosi Bírósághoz címezve, de a Döntőbizottsághoz kell benyújtani.
Az eljárás megszüntetésére vonatkozó határozat ellen fellebbezésnek helye nincs és annak bírósági felülvizsgálatát sem lehet kezdeményezni.
INDOKOLÁS
Ajánlatkérő a Közbeszerzési Értesítő 2003. január 29-i 5. számában nyílt eljárás megindítására tett közzé ajánlati felhívást 0248/2003 szám alatt a rendelkező részben megjelölt beszerzés tárgyában.
A felhívás 3. a) pontja szerinti "A" palackos gázok és "B" cseppfolyós oxigénre részajánlatot lehetett tenni, a 3. d) pontnak megfelelően.
A 13. pont szerint az ajánlatok elbírálásának szempontja a legalacsonyabb összegű ellenszolgáltatás volt.
A felhívás 15. a) pontja szerint az eljárás eredményhirdetésére 2003. március 28-án került volna sor.
A felhívás 16.2. pontja előírta, hogy az ajánlathoz mellékelni kell 90 naptári napnál nem régebbi keltű cégkivonatot, az áru jellegétől függően hatósági engedélyt, írásbeli nyilatkozatot és hatósági igazolásokat a Kbt. 46. § (4)-(6) bekezdései szerint.
Az ajánlattevők rendelkezésére bocsátott dokumentáció 8.2. pontja ismertette a Kbt. 46. § (4) bekezdésében foglaltakat.
Az ajánlattételi és bontási határidőre, 2003. március 14-én kérelmezők és a BUS-OXY Egészségügyi Gázforgalmazó Kft. nyújtottak be ajánlatot. A jelenléti ív szerint a bontáson a kérelmezők képviselői jelen voltak. Kérelmezők az ajánlatkérőnek indítványozták, hogy ismertesse a BUS-OXY Kft. Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontja szerinti nyilatkozatát.
A közös kérelmezők közül a Linde Gáz Magyarország Rt. 2003. március 21-én levélben fordult ajánlatkérő megbízottjához, az Euromedic Trading Kft.-hez, amely szerint a BUS-OXY Kft. jelen eljárásban ajánlatot nyújtott be és az ajánlatában lévő nyilatkozata szerint három éven belül nem zárták ki közbeszerzési eljárásból valótlan adat közlése miatt. Ugyanakkor az OEP 2000. év folyamán az általa kiírt "440 db használt oxigénkoncentrátor üzemeltetésére, valamint öt év alatt történő lecserélésére" kiírt pályázata során a bírálóbizottság a BUS-OXY Kft.-t a Kbt. 53. § (1) bekezdés c) pontja alapján az eljárásból - valótlan adatok közlése miatt - kizárta. Ennek igazolására a megjelölt közbeszerzési eljárás Kbt. 5. sz. melléklete szerinti Összegzést leveléhez mellékelten megküldte. Ennek 3. pontja szerint a Bizottság a BUS-OXY Kft.-t az eljárásból a Kbt. 53. § (1) bekezdés c) pontja alapján kizárta.
Erre tekintettel közölte, hogy a BUS-OXY Kft. jelen eljárásban tett nyilatkozatával ismét hamis adatot közölt.
Ajánlatkérő 2003. március 28-án tájékoztatta az ajánlattevőket, hogy az eredményhirdetés új időpontja 2003. április 4-én 11.00 órakor lesz. Ennek az az oka, hogy a Linde Gáz Magyarország Rt.-től bejelentést kaptak arról, hogy a BUS-OXY Kft.-t egy korábbi OEP-pályázatból kizárták a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontja alapján. Ezért levélben megkeresték az OEP-et, hogy erre vonatkozóan nyilatkozzon, valamint a BUS-OXY Kft.-t is felszólították nyilatkozattételre. A jelen lévő Messer Hungarogáz Kft. és a BUS-OXY Kft. képviselői ezen iratot, valamint a Linde Gáz Rt. bejelentését és annak mellékletét képező 2000. július
18-án kelt OEP Összegzés az eljárásról című iratát átvették.
Ajánlatkérő megbízottjának fenti tárgyú kérdésére az OEP 2003. március 31-én kelt levelében megerősítette, hogy a fentiekben ismertetett közbeszerzési eljárásban 2000. július 18-án kelt, a Kbt. 5. sz. melléklete szerinti Összegzés című okmányban a BUS-OXY Kft.-t a Kbt. 53. § (1) bekezdés c) pontja alapján az eljárásból kizárta, mivel állításával ellentétben nem rendelkezett ORKI-engedéllyel.
A BUS-OXY Kft. április 2-án kelt levelében ajánlatkérő kérdésére elismerte a 2000. július 18-án történt közbeszerzési eljárásból való kizárását, a Kbt. 53. § (1) bekezdés c) pontja alapján.
Az ajánlatkérő 2003. április 2-án kelt levelében döntéséről értesítette a megbízottját, hogy a BUS-OXY Kft.-t a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pont figyelembevételére tekintettel az eljárásból zárja ki.
A 2003. április 4-én megtartott eredményhirdetésen az "A" tételcsoportra a Linde Gáz Magyarország Rt., a "B" tételcsoportra a Messer Hungarogáz Kft. ajánlatát fogadta el nyertesnek az ajánlatkérő. Kihirdette, hogy a BUS-OXY ajánlata nem került értékelésre, mert ajánlata a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontja alapján érvénytelen, mivel 2000. július 18-tól három évig közbeszerzési eljárásban nem lehet ajánlattevő.
Kérelmezők 2003. április 17-én jogorvoslati kérelmet nyújtottak be a Döntőbizottsághoz. Kérték, hogy a Döntőbizottság állapítsa meg a jogsértés megtörténtét, nevezetesen azt, hogy a BUS-OXY Kft. hamis adatot szolgáltatott, és ezt a tények ismeretében ajánlatkérő az ajánlatok értékelése során elmulasztotta megállapítani. Az 5. számú melléklet 3. pontja szerint szükséges indokolásból hiányzik a kizárás indoka, hogy az eljárás során feltárt tényállás alapján a Kbt. 53. § (1) bekezdés a) és c) pontban foglaltaknak megfelelően történt a kizárás.
Kérték, hogy a Döntőbizottság semmisítse meg az eljárást lezáró döntést, mivel az értékelés nem ad tájékoztatást arról, hogy a Kbt. 46. §-a szerinti, a felhívásban csatolni kért nyilatkozatokat ajánlatkérő miként értékelte, valamint az értékelés mellőzi a kizárás szükséges indoklását és hiányzik a korrekt jogszabályi hivatkozás a Kbt. 53 . § (1) bekezdés a) és c) pontjára vonatkozóan.
Kérelmük indokolásaként az alábbiakat adták elő:
BUS-OXY Kft. ajánlatot adott be annak ellenére, hogy erre a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontja alapján nem volt jogosult.
Kérelmükre a bontás során megállapítást nyert, hogy a BUS-OXY Kft. akként nyilatkozott, hogy vele szemben nem állnak fenn a Kbt. 46. §-ában foglalt kizáró okok.
Ajánlatkérő maradéktalanul feltárta a BUS-OXY Kft. ajánlattételével kapcsolatos tényállást; nevezetesen három éven belül hamis adatszolgáltatásért kizárták egy korábbi eljárásban: erről nyilvánvalóan tudnia kellett, de ezzel ellentétes tartalmú, hamis nyilatkozatot tett. Az ajánlatkérő a fenti tényállás alapján elmulasztotta az eljárás során kizárni ajánlattevőt és elmulasztotta hiánytalanul indokolni a kizárás tényét, a kizárás indokai: a Kbt. 53. § (1) bekezdés a) és c) pontjában foglaltak fennállása.
Ajánlatkérő az eljárást lezáró döntésében azt állapította meg, hogy a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontja alapján érvénytelen a BUS-OXY Kft. ajánlata, ugyanakkor a Kbt. 53. § (1) bekezdés a) és c) pontja alapján ki kellett volna őt zárni az eljárásból.
Ajánlatkérő a kérelem megalapozatlanság miatti elutasítását kérte. Előadta, hogy a közös kérelmezők közül a Linde Gáz Magyarország Rt. 2003. március 21-én kelt bejelentése alapján jutott tudomására, hogy a BUS-OXY Kft.-t az OEP 2000-ben kizárta egy közbeszerzési eljárásból.
Fenti bejelentés ellenőrzéseként megkérte az OEP-t, tájékoztassa a bejelentés valódiságának tartalmáról. Miután az eredményhirdetési időpontig az OEP nem válaszolt, egyrészt meghosszabbította az eredményhirdetési időpontot, másrészt nyilatkozattételre szólította fel a BUS-OXY Kft.-t, hogy valóban kizárták-e 2000-ben.
Az OEP válasza és a BUS-OXY Kft. ezzel egybehangzó nyilatkozata alapján ajánlatkérő megállapította, hogy az ajánlattevőt 2000. július 18-án a közbeszerzési eljárásból kizárták, ezért a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontja alapján nem lehetett ajánlattevő. Ezért ajánlatkérő úgy tekintette, mintha ajánlatát be sem nyújtotta volna.
Álláspontja szerint mind az Összegzés 3. pontja, mind az eredményhirdetési jegyzőkönyv részletes szövegezéssel tartalmazza a kizárás okát, illetve a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pont miatti érvénytelenségi okot.
A BUS-OXY Kft. a jogorvoslati eljárásban tett észrevételében előadta, hogy a 2000. évben az OEP által lefolytatott közbeszerzési eljárásban az általa ajánlott termék vonatkozásában jóhiszeműen, anélkül, hogy az általa szolgáltatott adat valótlanságáról tudott volna nyújtott be hamis adatot, így a hivatkozott jogszabályhely szerinti feltétel, mely kizárás alapjául szolgálhatott volna, nem állt fenn.
Ennek igazolására csatolta a termékszállító GCE Hungária Kft. levelét, amely a megtévesztő adatszolgáltatása alapjául szolgáló körülményeket részletezi.
Álláspontja szerint jelen eljárásban nem szolgáltatott hamis adatot, ezért ajánlatkérő helyesen állapította meg, hogy ajánlata a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontja alapján érvénytelen volt és nem vehetett részt az eljárásban.
A 2003. május 7-én megtartott tárgyaláson kérelmezők az ajánlatkérővel szembeni kérelmüket teljes terjedelmében visszavonták. Kérelmüket csak a BUS-OXY Kft.-re vonatkozóan tartották fenn. Indítványozták, hogy a Döntőbizottság a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontjára tekintettel állapítsa meg azt, hogy a BUS-OXY Kft. jelen eljárásban hamis adatot szolgáltatott azzal, hogy olyan értelmű nyilatkozatot tett, hogy három éven belül nem zárták ki közbeszerzési eljárásból hamis adatközlés miatt.
A BUS-OXY Kft. jogi álláspontja szerint az ellenük irányuló kérelem a Kbt. 79. § (7) bekezdése alapján elkésett, mivel a jogsértésről való tudomásszerzés időpontja 2003. március 14-e, a bontás napja volt és ehhez képest a 2003. április 17-én benyújtott kérelem a jogvesztő határidőn túl érkezett a Döntőbizottsághoz. Álláspontja szerint a kérelmezők a 2003. április 17-i beadványa nem minősül a BUS-OXY Kft.-vel szembeni jogorvoslati kérelemnek, így a jelen eljárás megszüntetése indokolt a jogvesztő határidő elmulasztása miatt.
A Döntőbizottság ideiglenes intézkedést nem hozott.
A Döntőbizottság a Debreceni Egyetem Orvos- és Egészségtudományi Centrum ellen indított jogorvoslati eljárást a kérelem visszavonása miatt megszünteti.
A közbeszerzésekről szóló - többször módosított - 1995. XL. törvény (a továbbiakban: Kbt.) 79. § (2) bekezdése alapján a Döntőbizottság eljárása az ügyfél kérelmére, vagy hivatalból indul meg. Jelen esetben a Döntőbizottság eljárása a kérelmező kérelmére indult meg.
A Kbt. 79 § (1) bekezdése alapján a Döntőbizottság eljárására - ha a Kbt. másként nem rendelkezik - az államigazgatási eljárás általános szabályairól szóló 1957. évi IV. törvény (a továbbiakban Áe.) rendelkezéseit kell alkalmazni.
Az Áe. 14. § (1) bekezdése alapján az eljárás megindítására irányuló kérelmet a kérelmező a határozat jogerőre emelkedéséig visszavonhatja.
Ilyenkor a közigazgatási szerv az eljárást megszünteti, kivéve, ha az eljárás hivatalból is megindítható, és a közigazgatási szerv az eljárást folytatja.
A fentiek alapján a Döntőbizottság a rendelkező részben foglaltak szerint a jogorvoslati eljárást a Debreceni Egyetem Orvos- és Egészségtudományi Centrummal szemben megszüntette.
A Kbt. 89 § (1) bekezdése szerint a Döntőbizottság határozata ellen nincs helye fellebbezésnek. Akinek jogát vagy jogos érdekét a Döntőbizottságnak az ügy érdemében hozott határozata sérti, keresettel kérheti a bíróságtól annak felülvizsgálatát.
A jogorvoslati eljárásnak a kérelem visszavonása alapján történő megszüntetése nem az ügy érdemében hozott határozat, így e határozat bírósági felülvizsgálatának nincs helye.
A Döntőbizottság a BUS-OXY Egészségügyi Gázforgalmazó Kft. elleni jogorvoslati kérelmet az alábbiak szerint elutasítja.
A Kbt. 79. § (7) bekezdése szerint az eljárást az e törvény szabályait sértő esemény tudomásra jutásától számított tizenöt napon belül, de legkésőbb az esemény bekövetkezésétől számított kilencven napon belül lehet kérelmezni vagy kezdeményezni, illetve e határidőn belül indítható meg hivatalból az (5) vagy a (6) bekezdés szerint. E határidők elmulasztása jogvesztéssel jár. Ha a Bizottság a (3)-(4) bekezdésnek megfelelően és a határidőn belül kérelmezett vagy kezdeményezett, folyamatban lévő jogorvoslati eljárás során az addig vizsgáltakon túli jogsértésről szerez tudomást, akkor is eljárhat hivatalból, ha az újonnan ismertté vált esemény kilencven napnál régebben következett be, feltéve, hogy azt az addig vizsgált szervezettel (személlyel) azonos szervezet (személy) követte el.
A Döntőbizottság nem osztja a BUS-OXY Kft. azon álláspontját, hogy a jogsértés tudomásul szerzés időpontjának 2003. március 14-e tekintendő az alábbiak szerint:
A Döntőbizottság a rendelkezésére álló iratokból és a felek nyilatkozataiból a következőket állapítja meg.
A kérelmezők kérelmükben, illetve a tárgyaláson tett nyilatkozataikban az ajánlatok bontásakor azért indítványozták a BUS-OXY Kft. Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontja szerinti nyilatkozatának ismertetését, mert informálisan tudomásuk volt arról, hogy egy korábbi közbeszerzési eljárásból hamis adatszolgáltatása miatt kizárták őt. Ezt követően a Linde Gáz Rt. beszerezte az Országos Egészségbiztosítási Pénztár korábbi közbeszerzési eljárásáról készült Kbt. 5. sz. melléklete alapján készült Összegzést. Ezen Összegzést - az indokolásban már részletezett - levél mellékleteként 2003. március 21-én az ajánlatkérőnek megküldte. A mellékletként csatolt Összegzés elkészítésének időpontja 2000. július 18-a volt. Az Összegzés 3. pontjában, a 10. oldalon egyértelműen megállapítható, hogy a BUS-OXY Kft.-t "a bizottság az eljárásból kizárta a Kbt. 53. § (1) bekezdés c) pontja alapján".
A fentiekre tekintettel a Linde Gáz Rt. kérelmező legkésőbb a 2003. március 21-én keltezett levél megküldésének időpontjával egyidejűleg kétséget kizáróan tudomást szerzett arról, hogy a BUS-OXY Kft.-t egy korábbi közbeszerzési eljárásból hamis adatszolgáltatás miatt három éven belül kizárták.
A Messer Hungarogáz Kft. kérelmező írásbeli nyilatkozata szerint a BUS-OXY Kft. hamis adatszolgáltatásának tényét 2003. március 28-án ismerte meg, ekkor megkapta ajánlatkérő tájékoztatását erről, valamint a hivatkozott OEP közbeszerzési eljárás Összegzését is. Ezt összevetve azzal, hogy az ajánlatok bontásakor a BUS-OXY Kft. ajánlatából a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontjára vonatkozó nyilatkozatot megismerték, megállapítható, hogy a Linde Gáz Rt. legkésőbb 2003. március 21-én a levél elküldésének napján, a Messer Hungarogáz Kft. pedig 2003. március 28-án, az eredeti eredményhirdetés napján egyértelműen birtokában volt azon jogsértő magatartás ismeretének, hogy a BUS-OXY Kft. jelen eljárásban nem a valóságnak megfelelően nyilatkozott a Kbt. 46. § (1) bekezdés c) pontjára vonatkozóan.
A Döntőbizottság ennek alapján megállapította, hogy a Linde Gáz Rt. esetében 2003. március 21-e, a Messer Hungarogáz Kft. esetében március 28-a tekinthető kétséget kizáróan a BUS-OXY Kft.-vel szemben felhozott jogsértés tudomásul szerzésének időpontjának.
Mindezekre tekintettel a kérelmezők közül a Linde Gáz Rt. a jogsértés megállapítására vonatkozó kérelmét a Kbt. 79. § (7) bekezdésében előírt 15 napos jogvesztő határidőn belül, azaz 2003. április 5-ig, illetve mivel ez munkaszüneti nap volt, ezért 2003. április 7-ig, a Messer Hungarogáz Kft. a kérelmét április 12-ig, illetve ezt követő első munkanapon, április 14-ig nyújthatta volna be a Döntőbizottsághoz.
Mivel a kérelmezők 2003. április 17-én nyújtották be jogorvoslati kérelmüket a BUS-OXY Kft. hamis adatszolgáltatására vonatkozóan, ezért a jogorvoslati kérelmük elkésett, és azt a Döntőbizottság a jogvesztő határidőre tekintettel érdemi vizsgálat nélkül elutasítja.
A Döntőbizottság a Kbt. 76. § (1) bekezdés c) pontjában biztosított jogkörében eljárva a Kbt. 88. § (1) bekezdés a) pontja alapján a kérelmet elutasította és a h) pont szerint - tekintettel arra, hogy jogszabálysértés megállapítására nem került sor - rendelkezett a költségek viseléséről.
A bírósági jogorvoslatot a Kbt. 89. § (1) bekezdése biztosítja.
Budapest, 2003. május 9.
Dr. Szaller Ottó s. k., Ruthner Oszkár s. k.,
közbeszerzési biztos közbeszerzési biztos
Dr. Csanádi Péter s. k.,
közbeszerzési biztos
